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家庭基金里的资产绝对安全吗

立恒会计师事务所2019-03-14 14:10:12




在澳洲,为了规避风险,很多人喜欢将资产放在自己的家庭基金里。那么家庭基金到底有多安全?本文就来聊一下这个问题。


在回答这个问题前,先简单介绍一下澳洲的家庭基金(Family Trust)。在法律上,家庭基金不是一个独立的法人,它代表着一种关系,是家庭基金的管理人(Trustee)在一定的规范下保管着受益人(beneficiaries)的资产。


家庭基金同公司结构最大的区别,在于受益人对基金资产没有一个固定的所有权比例,每个人的受益情况并不确定,每年由基金管理者按情况而定。这样的设置,在一定意义上将基金资产的所有权同家庭具体成员分离开来。这种隔离让你的资产和你自己没有直接关联,在法律上,不太受你的行为的影响。


在用家庭基金持有物业的情况下,基金管理人(Trustee)是物业在法律上的所有者,名字会出现在房产证上,而受益人作为房产的真正所有者反而可以被隐藏。这个隐藏的好处,也是很多人喜欢基金的一个原因。基金里还有一个特别的身份:Appointor,他有权任命和更换基金管理者的特权,因此对基金有很大的控制权。


在一个普通的家庭基金里,往往由家里的某一个成员,比如说丈夫、或者丈夫控制的公司,作为家庭基金的Trustee,一家老小作为家庭基金资产的受益人。家庭基金里可以没有Appointor,但如果任命的话,往往也是由家庭的主要办事人担任。


由于这种组织方式,从资产保护的角度考虑,如果家庭中的某一个人发生了法律纠纷,需要破产保护,债权人将没有办法追溯家庭基金里的资产,因为这个基金资产不属于任何一个特定的家庭成员。因此,大家普遍认为放在家庭基金里的资产就很安全。这个观点是大家对家庭基金的一般认识。


许多人的family trust

就是一家老少齐上阵


但是——


2006年,澳洲产生了一个著名的案例 Richstar Enterprises Pty Ltd v Carey。在这个案例里,工商局(ASIC)向被告人追缴债务,并一直追到债务人家庭基金里的资产。这个官司一直打到了最高法院。最后法庭认为清算人有权收掉债务人家庭基金里的财产,因为以下原因:


本案里的破产者,不仅是其家庭基金的受益人,同时是家庭基金的唯一管理者Trustee 和 Appointor。 基金章程(Trust deed)里面给了Trustee 很大的权力,这个权力让人感觉到该受益人对该基金有绝对的控制权。法官认为,破产人在家庭基金里担任的角色,和被基金章程赋予的权力,使他本质上就是基金资产的真正所有者。


这里有一条根本的法学逻辑:当破产人对这个家庭基金里的资产具有绝对控制权时,那么这些资产本质上就是破产人的,所以需要进入破产清算程序。


这个判决对之后的法学界与学术界产生了深远的影响。类似的案例不断进入司法程序,但是再也没有得到同样的判决。法学界普遍认为,Richstar这个案例有一定的特殊性,不应被广泛运用在破产案例中。直到本文写作时,还没有债权人利用Richstar 案例的逻辑,追溯到破产人家庭基金里的财产。


在2017年的案例 Swishette Pty Ltd v Australian Competition and consumer commission [2017] 中,Laski先生是他自己家庭基金的受益人,同时是管理公司Trustee公司的董事和Appointor。他的债权人Swishette试图从他的基金里获取资产来偿还他的债务。债权人当时就是引用了Richstar案例里的逻辑。但是,最后法官驳回了债权人,并作出结论:在家庭基金里,每个受益人的受益数不是固定的。每个人可以拥有的资产只是预期的(mere expectancy),而不是确定的。在管理公司给Laski先生正式分配前,laski先生对基金资产没有决对拥有权。因此这些基金资产不应算做Laski先生的个人资产,不应该被破产清缴。


小编还稍微了解了一下美国的相关法律

用家庭基金配置资产是西方国家的普遍做法

图中文字不代表LGY的立场

仅仅是美国相关文章中的图片引用


尽管基金资产相对安全,对于从事高分险业务的个人来说,还是需要小心Richstar这个案例重演。“高风险”人士需要尽可能地将资产配置在家庭基金里面,同时尽量不要担任该基金的 trustee 和 Appointor,尤其是 Appointor。一般情况下,高风险人士可以用低风险的配偶或家属来担任trustee和Appointor。如果没有其他家人可担任基金的管理人,还可以考虑任命一位好友或者自己的律师或会计师,共同管理自己的基金。这样可以弱化受益人的控制权。从而当法律纠纷开始后,不要将基金里的资产卷入其中。


当trustee是公司的时候,高风险人士最好也不要做trustee公司的股东。因为债权人可以拿走破产人的股份,由此控制trustee公司,从而控制家庭基金资产的分配。


总结一下——


如果你从事高风险的工作,最好不要担任家庭基金管理中的角色,只是将资产放进去。接下来的问题是,当你让家人配偶管理基金,那么就一定安全了吗?


在笔者的工作中,除了协助客户保护资产,减少在生意纠纷中的损失,还有一个更尖锐的话题,就是当婚姻双方产生纠纷时,如何在离婚程序中保护个人婚前资产


六一儿童节讲这么沉重的话题真的好么……


在2008年之前,普遍的共识是婚姻里的共同财产一般不包含夫妻中一方在婚前成立的家庭基金里的财产。但是,在2008年的Spry案例中,丈夫Dr Spry是他婚前家庭基金的单一管理者,家庭基金的资产在婚后逐年增加。作为单一管理者的他,有权对家庭基金里的财产进行分配处置。在家庭基金里面,Dr Spry有权将所有的资产给予自己,同样也可以分给妻子。在这个案例中,法庭最后判定这个基金的财产为夫妻共同财产,最后被强制分配。


至于婚前成立的家庭基金是否真正属于夫妻共同财产,取决于夫妻双方对家庭基金的控制权。对于真正的夫妻婚前财产,一个减少财产风险的方法是用第三方比如自己的父母担任基金管理者(Trustees),或者 Appontors,来减少自己名义上的控制权,从而减少离婚时资产成为夫妻共同资产的风险。


当然,澳洲的Family Court 很多时候有权将第三方管理下的家庭基金资产归为夫妻双方的财产,如果他们可以证明这个由他人管理下的家庭基金和夫妻中的一方有足够的关联。曾有过一个案例:家庭基金的管理者是婚姻中男方的父母,但是由于基金一直有利润分配给丈夫,而被法庭认为这个家庭基金本质上是丈夫的财产,需要变成夫妻共同财产 (Harris v Harris (2011)。


当然,这些应该都是大家族里富二代们烦恼的问题,我们小老百姓稍微了解一点,就可以穷开心了。


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