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以有限合伙形式在香港设立私募基金流程介绍

启元律师事务所2018-09-16 08:52:19


1. 以有限合伙制在香港设立私募基金的基本流程简介

以有限合伙制在香港设立私募基金,一般须经过以下流程:

1) 注册成立香港公司法团(若为非香港公司,须经香港公司注册处注册,具体参见本文第2.2节);

2) 该成立的公司法团(或非香港公司)向香港证券及期货事务监察委员会(以下简称“香港证监会”)申请获得从事相关受规管活动的发牌;

3) 以获得发牌的公司为普通合伙人,设立有限合伙;

4) 有限合伙设立后,召集投资者,通过投资换取有限合伙人的权益。

下面分别介绍每一个流程的具体操作及要求。

2. 以有限合伙制设立私募基金的具体实施步骤

以有限合伙制的形式在香港设立私募基金,通常选择设立一家公司作为有限合伙企业的普通合伙人。该公司可以是在香港当地注册,也可以是设立在其他国家和地区,根据该公司的注册登记管辖地的选择(香港注册或非香港注册),需要履行不同的程序,下面分别介绍。

2.1. 在香港注册成立的公司法团

根据现行有效的香港法例第622章的《公司条例》(以下简称“《公司条例》”)第67条的规定,任何一人或多于一人可基于合法目的,通过完成以下事项组成公司[i]:①签署拟组成的公司的章程细则;②填写法团成立表格;③将法团成立表格、有关章程细则的文本、公司注册费用交付公司注册处处长。

下面分别介绍法团成立表格的主要内容以及公司注册的收费标准。

2.1.1.关于法团成立表格的内容

根据《公司条例》第68条规定,法团成立表格之中应当陈述如下内容:

1)就拟组成的公司而言,须载有以下内容:

公司名称;②公司在香港的注册地址;③确定公司类型,即该公司将会是股份有限公司、有限公司抑或无限公司;④如该公司将会是股份有限公司或无限公司,述明该公司是私人公司抑或公众公司。

2)需载有有关创办人员的姓名(或名称)以及地址。

3) 每名担任公司董事的人士,需写明个人详情并作出相应陈述:

①董事的详情:自然人董事的名字、姓氏、曾用名(如有)、别名(如有)、通常地址、通讯地址(不得是邮政信箱号码)、身份证号码、护照号码及签发国家(如没有身份证);法人团体为董事时,需要提供法人名称、注册办事处或主要办事处地址。

②董事的陈述:作为法团成立表格的签署人,该董事需要述明本已同意担任有关公司的董事、及若为自然人董事则年龄应满18岁;对于并非该法团成立表格的签署人董事,需要述明该人已同意担任该公司的董事,及(如该人是自然人)该人已年满18岁;或一项由该签署人作出的陈述,述明该人已同意担任该公司的董事,及(如该人是自然人)该人已年满18岁。

4)每名担任该公司的公司秘书的人,须载有:

①若有关人士为自然人,则需提供现时的名字及姓氏、曾用名(如有)、别名(如有)、通讯地址(一个在香港的地方,且不得是邮政信箱号码)、身份证号码、护照号码及签发国家(如没有身份证);②若有关人士为法人团体,则需要提供其法人名称及注册办事处或主要办事处的地址;③若有关人士是某商号的合伙人,而该商号的所有合伙人均是该公司的联名公司秘书,则需要提供该商号的名称及该商号的主要办事处的地址。

5) 须载有以下关于章程细则的陈述:①述明有关公司的章程细则已获每名建议在该公司组成时成为该公司成员的人签署;②述明根据《公司条例》第67条交公司注册处处长的的公司的章程细则的文本的内容,与该章程细则的内容相同,不论该文本是否连同显示有关签名及签署日期的部分(载于有关文件正本内者)。

6) 依据《公司条例》第70条的规定,须载有《公司条例》中就有关拟组成的公司注册的所有规定,已获遵守的陈述。

7) 如拟组成的公司属股份有限公司或无限公司,法团成立表格亦须载有对股本及最初的股份持有情况的陈述。

2.1.2. 关于公司注册费用

依据现行有效的香港法例第622K章《公司(费用)规例》的规定,依据《公司条例》第67条注册成立公司需缴纳1425港币的注册费用;且根据香港税务局现行的《商业登记费及徵费收费表》,若进行有效期为1年的商业登记,则需要缴纳2250港币;若进行有效期为3年的商业登记,则需要缴纳5950港币。

2.1.3. 将以上完善好的法团成立表格以及有关章程细则的公司文本交付公司注册处处长,并按规定缴纳注册费用之后,等待公司注册处批准通过。此外,在香港成立公司,注册资本无最低资金要求,资金无须到位,也无须验资,无特殊要求,资本金也不会显示在公司的证照上,公司股本最低可为一股。

2.2. 香港公司须在香港公司注册处进行注册

如果该公司设立在香港以外的国家或地区,则该非香港公司须在香港办理相关的非香港公司注册登记,需要履行的程序和满足的要求为:

1)根据《公司条例》第 776 条,非香港公司须在香港设立营业地点后的一个月内申请注册为“注册非香港公司”,并向公司注册处处长交付下列文件登记:①申报公司名称、主要营业地点地址、董事、公司秘书及香港获授权代表等资料;②对公司的组织作出规定的文书的经核证副本,例如宪章、法规或组织章程大纲及组织章程细则;③公司注册证明书或同等性质的文件的经核证副本;④公司最近期发表的帐目的经核证副本。

2) 提交致商业登记署通知书。

3) 缴纳相关费用。申请费用为1720港元(已包括不可退回的存放文件费295港元)。如果非香港公司仍未按现行有效的香港法例第310章《商业登记条例》登记其业务,申请人须在交付致商业登记署通知书时缴付订明的商业登记费及徵费。

根据以上程序注册的香港公司或非香港公司,在进行私募基金活动(也称为“受规管活动”)之前,需要获得香港证监会的批准(也称为“发牌”)。

2.3. 向香港证监会申请获得从事相关受规管活动的发牌

在香港拟设立私募基金受香港证监会监管。根据香港证监会的相关规定,拟申请成立私募基金的公司法团应当首先申请成为持牌法团。持牌法团是指,根据现行的香港法例第571章《证券与期货条例》(以下简称“《证券与期货条例》”)第116条获得发牌以进行一类或多于一类受规管活动的法团。

下面分别介绍受规管的十类活动、申请获得发牌的要求以及申请获得发牌的流程。

2.3.1. 受规管的活动

根据香港《证券与期货条例》,在香港市场中受规管的活动总共有十类:

牌照类型

受规管的活动

获得发牌后可进行的活动

1

证券交易

①与另一人订立或要约另一人订立协议,目的是取得、处置、认购或包销证券;

②与另一人订立或要约另一人订立协议,协议的目的或佯称目的是使任何一方从证券的收益或参照证券价值的波动获得利润;

③诱使或企图诱使另一人订立或要约订立协议,目的是取得、处置、认购或包销证券;

④诱使或企图诱使另一人订立或要约订立协议,协议的目的或佯称目的是使任何一方从证券的收益或参照证券价值的波动获得利润;

2

期货合约交易

①为订立、取得或处置期货合约而与另一人订立要约或协议;

②诱使或企图诱使另一人订立或要约订立期货合约;

③诱使或企图诱使另一人取得或处置期货合约;

3

杠杆式外汇交易

①订立或要约订立、诱使或企图诱使他人订立或要约订立杠杆式外汇交易合约;

②提供任何财务通融,以便进行外汇交易或①中的行为;

③为与另一人订立合约而做出安排,以便进行①、②的活动;

4

就证券提供意见

就证券提供意见是指提供以下意见或者做出分析报告便利分析报告的受众做出以下决定——

①是否应该取得或处置证券;

②应该或需要取得或处置哪些证券;

③于何时取得或处置证券;

④按那些条款或条件取得或处置证券;

5

就期货合约提供意见

就期货合约提供意见是指提供以下意见或者做出分析报告便利分析报告的受众做出以下决定——

①是否应该订立期货合约;

②应该订立那些期货合约;

③应该在何时订立期货合约;

④应该按照哪些条款或条件订立期货合约;

6

就机构融资提供意见

①对根据《证券及期货条例》订立的关于管限证券上市的规章或规则以及依据《证券及期货条例》刊登或发表的守则的遵守问题或就该等规章、规则或守则提供意见;

②对处置证券而将之转予公众的要约、从公众取得证券的要约提供意见;

③向上市法团、公众公司或该法团、公司的附属公司,或向该法团、公司或附属公司的高级人员或股东提供关于机构重组而在证券方面的意见;

7

提供自动化交易服务

透过并非由认可交易所或认可结算所所提供的电子设备而提供服务,并通过该项服务:

①提出买卖任何证券或期货合约的要约;

②介绍洽商证券及期货合约要约的双方认识。

8

提供证券保证金融资

提供财政通融,以便利:

①取得在任何证券市场上市的证券;

②(如有的话)继续持有该等证券;

9

提供资产管理

①进行房地产投资计划管理;

②证券或期货合约管理;

10

提供信贷评级服务

①向公众散发信贷评级为目的的情况之下或在信贷评级如此散发的合理期望下,拟备该等信贷评级;

②以订阅方式分发信贷评级为目的的情况之下或在信贷评级如此散发的合理期望下,拟备该等信贷评级;

其中,依照不同的基金投资对象,一般应取得第1类、第4类、第5类、第9类中的一类或几类牌照。

2.3.2. 申请获得发牌的要求

依照香港证监会2013年4月公布的发牌资料册第6部的指引,要想申请成为持牌法团,应达到如下要求:

1) 是一家在香港注册成立的公司或在香港公司注册处注册的非香港公司;

2) 使证监会信赖申请主体拥有足够的胜任能力;

3) 每类所申请的受规管活动必须最少委任两名负责人员直接监督拟进行的有关活动,且至少有一名负责人员可以随时监督有关业务。此处关于负责人员还有以下要求:①负责人员必须是持牌代表,即根据《证券及期货条例》第120(1)条获发牌成为其所隶属的持牌法团进行一类或多于一类的受规管活动的个人;②拟委任的负责人员当中,至少有一名是《证券及期货条例》第131(1)条所定义的执行董事,即积极参与或负责直接监督该法团获发牌经营的受规管活动的业务的董事。此处负责人员与持牌法团的关系可以类比律师事务所和隶属于事务所且有律师执照的律师之间的关系,律所需要有律师执照的律师来开展各项法律工作,持牌法团也需要有获得相应牌照的持牌代表作为负责人员来开展这些受规管的活动。

4)财政资源有具体要求。在申请获得发牌时,根据牌照的不同类别,应保证公司法团缴足股本及速动资金维持在不少于《证券及期货(财政资源)规则》所指明的有关金额。下表为持牌法团就每类受规管活动所须维持的缴足股本及速动资金的最低数额要求摘要。

受规管的活动

缴足股本的最低数额(单位:港元)

速动资金的最低数额(单位 :港元)

1

如该法团属核准介绍代理人[ii]或买卖商[iii]

不适用

500,000

如该法团提供证券保证金融资

10,000,000

3,000,000

如属其他情况

5,000,000

3,000,000

2

如该法团属核准介绍代理人、买卖商或非期货费结算交易商[iv]

不适用

5,000,000

如属其他情况

5,000,000

3,000,000

3

如该法团核准属介绍代理人

5,000,000

3,000,000

如属其他情况

30,000,000

15,000,000

4

如该法团就第4类受规管活动受到不得持有客户资产的发牌条件所规限

不适用

100,000

如属其他情况

5,000,000

3,000,000

5

如该法团就第5类受规管活动受到不得持有客户资产的发牌条件所规限

不适用

100,000

如属其他情况

5,000,000

3,000,000

6

如该法团就第6类受规管活动受到不得持有客户资产的发牌条件所规限

不适用

100,000

如该法团担任保荐人

10,000,000

3,000,000

如属其他情况

5,000,000

3,000,000

7

5,000,000

3,000,000

8

10,000,000

3,000,000

9

如该法团就第6类受规管活动受到不得持有客户资产的发牌条件所规限

不适用

100,000

如属其他情况

5,000,000

3,000,000

10

如该法团就第6类受规管活动受到不得持有客户资产的发牌条件所规限

不适用

100,000

如属其他情况

5,000,000

3,000,000

2.3.3.申请获得发牌的流程

依据香港证监会官方网站的发牌申请指引,法团申请牌照要向香港证监会提供以下文件及费用:

项目

需要提交的文件详情

1

法团牌照申请表

2

如欲担任保荐人申请,联同最少两位指定保荐人主要人员填写该担任保荐人的陈述

3

法团联络资料及记录存放地址

4

法团大股东资料(由公司大股东填写)

5

个人资料声明(由个人大股东、持牌公司董事及公司大股东填写)

6

法团董事资料(由公司董事填写)

7

有联系实体基本资料(如有联系实体需填写)

8

银行账户

9

财政资源(填写资产负债表、已缴股本、规定的速动资金

10

业务计划及拟进行的业务活动

11

(由持有本地或海外牌照记录之个人董事或公司填写)牌照记录

12

有联系实体资料(由联系实体填写)

13

自动交易服务表格,适用于拟申请第7类牌照的申请人

14

适用于有意提供网上服务的申请人

15

适用于有意提供保证金融资贷款的申请人

16

概述公司的经营模式、业务构架及内部监控系统

17

公司注册证书副本

18

商业登记证副本

19

股东名册或董事名册副本

20

就每项拟进行的受规管活动递交最少两名负责人员的申请表

21

申请费用:申请除第3类牌照以外的牌照,每类受规管的活动需缴纳4740港元[v];申请第3类牌照,需缴纳129,730港元

2.4. 以持牌为普通合伙人,成立有限合伙

依据现行有效的香港法例第37章《有限责任合伙条例》(以下简称“《有限合伙条例》”)第4条之规定:每一有限责任合伙均必须按照本条例的条文注册。在香港要成立有限合伙,必须按照《有限合伙条例》的指引进行注册。

2.4.1. 成立有限合伙需要提交的资料

《有限合伙条例》第7条说明了有限合伙的注册方式及需要的资料,主要有:有限责任合伙的注册,须将一份由合伙人签署并载录以下数据的报表,以挂号邮递方式送交公司注册处处长或交付公司注册处处长而完成:①商号名称;②业务的一般性质;③主要营业地点;④每名合伙人的全名;⑤合伙订定的期限(如有的话)及其开始日期;⑥一项说明该合伙属有限责任的陈述,及一项说明每名有限责任合伙人均属有限责任的描述;⑦每名有限责任合伙人所分担的款项,以及是否以现金或以何种其他形式支付。

2.4.2. 成立有限合伙注册费用

根据该《有限合伙条例》,注册有限合伙的费用为340港元。而如果每名有限责任合伙人所分担的款项的每1000港元或不足1000港元之数另收8港元。

2.5. 召集基金投资者,通过投资换取有限合伙人的权益

私募基金的募集对象一般会选择针对拥有资产较多的专业投资者以吸纳更多的资金。根据现行有效的香港法例第571D章《证券及期货(专业投资者)规则》第3条之规定以及《证券及期货条例》中关于专业投资者的释义,香港可以订明为专业投资者的人士应分为两类:

1) 市场专业人士,包括交易所、投资银行、经纪公司、财务机构、保险公司、理财计划、中央银行等。

2) 高资产净值投资者,包括:①总资产不少于4,000万港币或等值外币的信托;②投资组合不少于800万港币(或等值外币)的个人;③投资组合不少于800万港币(或等值外币)、或总资产不少于4,000万港币(或等值外币)的公司或合伙制实体;以及④唯一业务是持有投资项目并由个人全资拥有的公司,而该个人应拥有不少于800万港币(或等值外币)的投资组合。

在完成以上事项后,公司法团作为有限合伙的普通合伙人,也即基金管理者,可以运用投资者投入的资金进行各种获得了发牌的投资活动,以达到增加收益的目的。


[i]根据《公司条例》第66条的规定,香港公司分为公众股份有限公司、私人股份有限公司、有股本的公众无限公司、有股本的私人无限公司、无股本的担保有限公司五种。

[ii]“核准介绍的代理人”指根据《证券及期货(财政资源)规则》第584)条获准介绍代理人的持牌法团。

[iii]“买卖商”指第1类或第二类受规管活动获发牌但并未持有客户资产亦无处理客户指示的持牌法团。

[iv]“期货非结算交易商”指获得第2类牌照,是某认可期货市场的交易所参与者但并非某认可结算所的参与者的持牌法团。

[v]如申请人已获发第一类或第二类活动的牌照,不须缴交增加第七类活动的申请费,但须支付200港元以更换证明书。