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基金业协会再放大招,管理人登记险象环生

王蕊LawyerTeam2018-09-08 09:39:38

进入2018年以来,私募行业新规不断,规范措施层出不穷,趋严监管的大幕已经拉开。2018年3月27日,中国证券投资基金业协会再放大招,公布《关于进一步加强私募基金行业自律管理的决定》(以下简称《决定》)和《关于私募基金管理人在异常经营情形下提交专项法律意见书的公告》(以下简称《公告》),将注销不符合登记规定的私募基金管理人的资格,并对涉及的律所及律师禁业三年。本文针对最新通过的两个规定对私募机构及行业发展产生何种影响进行详细分析,探讨新形势下私募基金管理人的何去何从。

一、新规中管理人资格注销的流程

《公告》中明确私募基金管理人及其法定代表人、高级管理人员、实际控制人或主要出资人出现“特定”的异常经营情形可能会被注销管理人资格,下面我们按照分三步把大象装进冰箱的思路,看看管理人资格是如何被注销的。

第一步,基金业协会不愿其出现的八种情形:

(一)被公安、检察、监察机关立案调查的;

(二)被行政机关列为严重失信人,以及被人民法院列为失信被执行人的;

(三)被证券监管部门给予行政处罚或被交易所等自律组织给予自律处分,情节严重的

(四)拒绝、阻碍监管人员或者自律管理人员依法行使监督检查、调查职权或者自律检查权的;

(五)因严重违法违规行为,证券监管部门向协会建议采取自律管理措施的;

(六)多次受到投资者实名投诉,涉嫌违反法律法规、自律规则,侵害投资者合法权益,未能向协会和投资者合理解释被投诉事项的;

(七)经营过程中出现《私募基金登记备案问答十四》规定的不予登记情形的;

(八)其他严重违反法律法规和《私募基金管理人内部控制指引》等自律规则的相关规定,经营管理失控,出现重大风险,损害投资者利益的。

第二步,协会发现私募基金管理人及其法定代表人、高级管理人员、实际控制人或主要出资人出现以上异常经营情形;

第三步,发现异常后,协会书面通知私募基金管理人,若无法送达私募基金管理人的,私募基金管理人将被认定为失联机构,并按照相关程序办理,直至注销;若顺利送达私募基金管理人的,要求私募基金管理人委托律师事务所对有关事项进行查验,并在3个月内提交专项法律意见书

第四步,私募基金管理人未能在书面通知发出后的3个月内提交符合规定的专项法律意见书的,协会将按照有关规定予以注销,注销后不得重新登记。同时私募基金管理人的法定代表人、高级管理人员及其他从业人员按照不配合自律管理予以纪律处分,情节严重的取消基金从业资格,加入黑名单。

第五步,3个月内按时提交专项法律意见书的处理措施,协会按是否为会员律师事务所进行了区分:(1)对于会员律所出具的专项法律意见书,认定符合登记规定的,协会将恢复私募基金管理人的正常业务办理;认定不再符合登记规定的,予以注销;(2)对于非会员律所出具的专项法律意见书,情况不复杂的参照专项法律意见书的意见;情况复杂的,协会可提交协会自律监察委员会进行审核,协会自律监察委员会审核认为异常经营情形不影响其符合登记规定的,恢复正常业务办理,否则予以注销。

二、其他要点

出现异常情形后的具体处理措施及可能导致的法律后果全部解释完毕,但是此处有四个关键要点需要额外说明。

第一、被公安机关、检察、监察机关立案侦查,以及被责令停止相关展业资质、强制措施等严重情形的,协会将自书面通知发出之日起暂停受理该私募基金管理人的基金备案申请、重大事项变更申请以及相关关联方新设私募基金管理人的登记申请。

第二、对于已经被司法机关、监管部门调查认定不再符合登记规定的私募基金管理人,协会直接根据调查认定结果对其予以公告注销。

第三、并不是任何一家律所和任何一位律师都能出具该专项法律意见书,协会除要求签字律师证券从业经验丰富、律所内部管理规范及律所和律师最近三年未受到证券监管部门的行政处罚或者被采取行政监管措施,也未被协会列入不予接受法律意见书的限制性名单这些常规限制条款外,还要求该律所及律师未为该机构出具登记、备案法律意见书。

第四、协会为保证已登记机构全部规范运营,《决定》规定出具登记法律意见书一年内,相关私募基金管理人被公告注销的,三年内不再接受相关律师事务所和律师出具的登记法律意见书。该条款赋予律所及律师极大的法律责任,律师在甄选项目时,应当选择登记后能够正常开展业务的公司,且登记后管理人、主要股东及高管均不能违法违规的情形。这就相当于要求负责接生的人员要保证孩子能够健康茁壮成长,还不能违法犯罪,若出现违法犯罪情形则由接生人员承担相应责任。我们戏称协助私募机构申请登记的各位律届同仁为“接生婆”,诸位接生人员,以后还敢接生吗?

协会也可能觉得对于律所及律师过于苛刻,为其开启了一道救生之门:鼓励律师事后回访调查,发现问题后可以通知协会撤销相关法律意见书,协会不追究相关律师事务所的责任。现在的要求是接生人员不仅要会接生,还要学会后续侦查,还要做好持续督导。不会后续侦查的接生婆,不是好律师啊~ 

另外,近期有被列入异常机构的私募基金管理人询问是否需要出具专项法律意见书,我们发现存在一些机构因“未按要求进行产品更新或重大事项更新累计2次及以上”被列入异常机构,针对此种并不属于《公告》中规定的需要提交专项法律意见书的情形,经咨询协会人员,该种情形不需要提交专项法律意见书,按协会要求进行整改,整改完成后即可。只是即使整改完成其还需要作为异常机构公示六个月,六个月之后协会才会将其移除异常机构名单。对于是否需要提交专项法律意见书,其实有一个比较简单的判断方法,需要提交专项法律意见书的协会会书面通知私募基金管理人,协会未书面的通知的,都是小事,暂不需要提交专项法律意见书。